網友的困惑：

    我自2005年5月16日起在公司擔任主任一職工作至今。2007年8月2日公司以我違反《勞動合同》及《員工手冊》中對兼職的相關規(guī)定及其他有關業(yè)績考核和勞動紀律等相關規(guī)定為由提出與我解除勞動合同，并開具了辭退通知給我。而我的勞動合同終止日期應為2007年12月31日。

    今年5月24日，公司在與我續(xù)簽的《勞動合同》中對我兼職有如此約定：“乙方不得兼職,否則按單方違約處理，承擔違約責任，并扣回甲方發(fā)放予乙方的所有薪酬。”另外在與我新簽定的《2007年度目標考核責任合同》中也有相同約定：“乙方不得在其他企業(yè)兼職（與甲方規(guī)定工作時間有沖突的，會給甲方造成不良影響或有可能給甲方造成不良影響的），如有違反則取消業(yè)績提成，并一次性賠償甲方五萬元。”

    同時，在《目標考核責任合同》中，公司也就我的年度考核指標及獎勵提成比例和相關津貼做了相應的規(guī)定，但對于員工中途離職或被辭退情況發(fā)生時的獎金提取辦法未做任何說明和約定。

    在接到公司辭退通知的當天，我也就公司提出的幾條辭退理由進行了回復，并提出了相應的辭退經濟補償金等要求。而公司則以強硬蠻橫的態(tài)度斷然拒絕，也根本拒絕與我就辭退的后續(xù)相關事宜進行商談，并強硬地表示要我去申請仲裁，他們愿意奉陪。同時公司還將7月31日我外出訪客的工作日做曠工處理,，原因是我未按照公司的惡意工作調整來公司打卡上班。

    像公司這樣對于員工兼職應負的違約賠償責任之約定是否合理合法？兼職如果被證實，員工是否應按照合同有關約定對公司進行賠償？

[特約顧問阿克答復：]

    如今通貨膨脹顯著，居民生活受到買房買車等生活需求的影響，不少人都希望通過兼職多賺一份收入。不過單位擔心員工分散精力、影響正常工作，往往不允許員工兼職。何況有些工作一旦兼職，不可避免地與單位產生利益沖突，更讓單位不得不嚴格禁止。

    現(xiàn)行法律沒有對兼職作出具體的規(guī)定，單位和員工可以自行對這個問題作出一些約定。不過2008年起實施的《中華人民共和國勞動合同法》對此倒很明確：“勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同：……（四）勞動者同時與其他用人單位建立勞動關系，對完成本單位的工作任務造成嚴重影響，或者經用人單位提出，拒不改正的；……。”這一條規(guī)定一反勞動合同法保護勞動者利益的大方向，對單位的利益作了明確保護，從一個側面反應出兼職問題已經在社會上普遍存在矛盾。勞動合同法不怎么贊成兼職，因為這樣的行為不可避免地使得勞動力市場職位產生緊張，又影響單位的工作效益。

    這樣看來，醫(yī)院在與你的兩份合同中都規(guī)定了“不得兼職”的義務，是合法的，你簽字后也應該嚴格遵守這樣的義務。不過這家醫(yī)院要求賠償?shù)姆绞街档蒙倘叮?

    1、退回所有薪資；

    2、取消業(yè)績提成；

    3、一次性賠償5萬元。

    薪資是員工在單位工作的應得報酬，一旦發(fā)生兼職，薪資都要退回，不就等于不發(fā)工資了嗎？這樣的規(guī)定顯然違反國家有關工資發(fā)放的規(guī)定，懲罰規(guī)定無效。

    至于業(yè)績提成，屬于雙方自行約定的薪資計算方式，因為員工違反單位的一些重要規(guī)定，取消業(yè)績提成不違法，不過要保證取消業(yè)績提成后，員工的工資仍然高于最低工資標準。

    一次性賠償5萬元，其性質值得考量。員工承擔的經濟責任一般有違約金和賠償金兩類。違約金是違反合同約定支付的數(shù)額，它的特點是設立條件法定，金額約定；賠償金是勞動合同履行雙方違反法定或勞動合同約定給對方造成損失需支付的賠償，特點是觸發(fā)條件法定，金額按損失計。這個5萬元不符合法定設立違約金的條件，也不符合賠償金的賠償計算方式，當屬無效。

    最后需指出的是，從約定來看，并沒提到單位發(fā)現(xiàn)兼職要解除勞動合同，因此單位的辭退在現(xiàn)行法律中存在一定問題，可能是違法解除。不過這還需要結合單位的規(guī)章制度來考察。（完）

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